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【办案文书】池某与广东某公司劳动争议代理词(观点获支持)
来源:广州维权律师网  作者:王永健律师  发布时间:2014-08-20 12:57:06

池某与广东某公司劳动争议案,公司与其签订两次固定劳动合同后,违法解除劳动关系,不同意续签劳动合同。在本律师代理下,法院判令继续履行劳动关系,并签订无固定期限劳动合同。

代 理 词(法院采纳观点,判令继续履行劳动关系)


尊敬的审判长、审判员:
    盈科广州律师事务所接受被告池某的委托,指派本律师担任其与原告广东某公司劳动争议一案的诉讼代理人,现就本案发表如下代理意见:
    一、连续签订两次固定期限劳动合同之后,被告有权要求原告按照劳动合同法的相关规定与其签订无固定期限劳动,原告应当与其签订无固定期限劳动合同。原因如下:
    1、被告的情形符合《劳动合同法》第十四条第二款第三项的规定,其有权要求原告与其签订无固定期限劳动合同。
    被告入职原告处工作后,原告分别于2008年4月1日和2010年4月1日与被告签订了为期一年的固定期限劳动合同。虽然自2009年4月1日至2010年3月31日这一期间,原、被告之间并没有签订书面的劳动合同,但是,上述期间内被告一直都在原告处工作,这是一个不争的事实。也即是说自2008年4月1日起至原告违法终止劳动合同之日止,被告只与原告存在劳动关系,双方两次固定期限劳动合同是连续的。且被告在原告处工作期间,并没有存在劳动合同法第三十九条以及第四十条第一项、第二项规定的情形,故其有权依据劳动合同法第十四条第二款第三项的规定要求原告签订无固定期限劳动合同。
    2、从《劳动合同法》的立法本意上分析,第二次固定期限劳动合同届满后,被告要求续订劳动合同时,原告应当签订无固定期限劳动合同。
    根据2007年6月29日全国人大举行劳动合同法新闻发布会实录(详见附件)的情况分析,《劳动合同法》第十四条关于无固定期限劳动合同的规定的立法本意是要解决劳动合同短期化的问题,引导企业和劳动者去建立无固定期限合同,鼓励建立长期、稳定的劳动关系。在新闻发布会中,全国人大常委会法工委有关负责人李援明确指出,当劳动者符合《劳动合同法》第十四条第二款第三项的规定时,劳动者提出续订劳动合同的,用人单位应当签订无固定期限劳动合同。由此可见,《劳动合同法》第十四条第二款第三项“续订劳动合同的”的表述的本意并不是要求双方必须有协商一致续订合同的意愿,而是强调指劳动者有权要求续订劳动合同,而用人单位已无权拒绝的意思。
    3、该规定并没有剥夺原告的用工自主权。
    第一,只要出现解除劳动合同的法定情形,或者双方协商一致,用人单位仍可解除劳动合同;
    第二,用人单位若不愿与劳动者签订无固定期限劳动合同,在第一次固定期限劳动合同到期时,其可选择不续签;
    第三,《劳动合同法》是2008年1月1日开始实施的,而原告是在2008年4月1日才与被告签订第一次固定期限劳动合同。其对劳动合同法的规定是清楚的。在明知劳动合同法立法本意的情况下,仍与被告签订短期的固定期限劳动合同,并连续签订两次固定期限劳动合同,这是原告本身自主权的体现。
    4、即使被告要求与原告签订无固定期限劳动合同的权利在实现过程中有障碍,也不能因此而背离立法的本意,从而不保护被告的该项权利。
    在现实中,强制要求原告与被告签订劳动合同,是存在一定的困难的。但这并不能成为我们违背法律,剥夺被告要求续订劳动合同的权利的正当理由。只要被告行使的权利是符合法律的,就应当得到保护。
    二、鉴于原告违法终止与被告的劳动合同,从而导致被告无法正常上班,根据《广东省工资支付条例》第三十五条的规定,原告应当向被告支付2011年4月1日至2011年6月15日期间的工资待遇。
    三、原告应当向被告补足2010年5月1日至同年7月31日以及2011年3月的最低工资差额。
    首先,根据《最低工资规定》第十二条的规定,劳动者得福利待遇等是不包含再最低工资标准里的。原告提交的证据7-5证明已向被告发放的“过节费”是属于被告的福利待遇,不应算入最低工资。而且该“过节费”是2010年2月1日发放,并不能分摊到其后的月工资。
    其次,原告提交的证据7-1到证据7-4正好证明其支付给被告的工资并没有超过最低工资标准,应当补足。
    综上所述,恳请审判长、审判员采纳上述代理意见。(广州律师
   

 被告代理人:王永健律师
    2011年11月 日
 

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